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    混凝土企業應收賬款法律風險如何防范 發布時間:2020-04-16 瀏覽次數:2193

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    近幾年來,在預拌混凝土產能過剩形成的買方市場形勢下,面對激烈的市場競爭,混凝土企業為提高自身競爭力,擴大市場份額,紛紛實行墊資生產、賒銷混凝土的經營策略,應收賬款在企業總資產中所占比重不斷增加。在蔓延全球的金融危機背景下,混凝土企業少則數千萬,多則數億元的應收賬款,若不加強法律風險控制,應收賬款就很可能會演變為債務糾紛或形成巨額壞賬。因此,混凝土企業圍繞事前防范、事中控制、事后補救三個階段加強應收賬款法律風險管理,建立***、全過程的應收賬款法律風險防范、控制和化解機制,對提高資金使用率、降低經營風險具有十分重要的意義。

    一、混凝土企業應收賬款法律風險的事前防范

    1、建立客戶信用管理機制,審慎選擇賒銷對象

    由于混凝土企業賒銷混凝土后,往往要在工程竣工后的較長時間內才能全部回收混凝土貨款,所以混凝土企業應建立客戶信用管理數據庫,及時掌握客戶資信變化動態。在每一項工程投標前或與客戶簽訂合同、確定交易關系前,一定要從防范法律風險的角度,對客戶的主體身份、實際履約能力、信譽等方面進行審查。

    在審查客戶的主體身份是否真實合法存在時,可以通過客戶、住建委、工商局或***信用調查機構等途徑獲取對方的工商登記信息、經過有效年檢的營業執照副本、資質證書、施工許可證、法定代表人身份證明、經辦人員的身份證明和法人授權委托書等信息。對在外埠工商注冊的、注冊資本金小的或信譽度低的客戶一定要謹慎小心,要防止出現在應收賬款收不回來,通過法院判決勝訴后,在強制執行時,因被告無實際履約能力,而無法收回貨款的情形。

    案例:1998年,Y攪拌站與某實業發展有限公司簽訂商品混凝土買賣合同,約定由 Y攪拌站提供商品混凝土。后該公司未付貨款。一審判決支持 Y攪拌站請求。執行時經法院調查,被告無可執行財產,且該公司已被吊銷,執行中止。我國法律對混凝土交易的從業主體資格未做***性規定,個別企業具有法律上的主體資格,實際上卻沒有締約能力。如果與此類企業簽訂合同,將給企業帶來損失。

    對于混凝土企業,并非訂單越多就越好,成交條件差、客戶資信狀況差、法律風險大的訂單堅決不要接??蛻粜庞霉芾砣藛T要根據老客戶的結算、付款情況,并綜合公司其他部門對客戶的反饋情況,將客戶信用分為高、中、低三個等級,定期對客戶的信用重新評價一次,然后針對不同信用等級的客戶,制定不同的合作方針。對于注冊資本金很少、履約能力差、具有高法律風險、信用等級低的客戶應列入黑名單,不再與之合作。

    2、嚴格審查買賣合同,確保內容規范、條款完備

    由于混凝土企業每承接一個較大工程就可能要賒銷少則數百萬元的混凝土,合同履行時間長達二三年,為有效保護混凝土企業利益,除及時清結交易外,應當簽訂書面的買賣合同。由于《合同法》規定當 “對格式條款的理解發生爭議的,應當做出不利于提供格式條款一方的解釋”,所以,對于客戶提供的格式合同,混凝土企業要注意保留相關證據,并嚴格審查合同條款。

    合同條款實質上反映了各方的權利和義務,是通過文字將訂立合同的含義條理化、體系化、固定化。合同條款表述的嚴密性與準確性是保障交易雙方正確履行所屬權力義務的重要前提?;炷临I賣合同條款要符合《合同法》第 12條的規定,即 “合同的內容由當事人約定,一般包括以下條款:(一)當事人的名稱或者姓名和住所;(二)標的;(三)數量;(四)質量;(五)價款或者報酬;(六)履行期限,地點和方式;(七)違約責任;(八)解決爭議的方法 ”。在實踐中,審查混凝土買賣合同時,要注意以下幾點:

    (1)數量條款

    為保護混凝土企業利益,應力爭在合同中明確按混凝土運輸單結算混凝土供應量。對于客戶堅持按施工圖預算量結算混凝土供貨量的,應在合同中明確約定,客戶應在供混凝土前提供施工圖紙及相應工程變更洽商,而混凝土企業在混凝土供應量超出施工圖預算量時,可暫停供應混凝土,雙方及時查找量差。

    (2)質量條款

    由于混凝土產品是個半成品,在運至施工現場后,很可能因澆筑前停留時間長、施工隊自行添加水或外加劑及混凝土養護不合理等原因產生質量問題,而客觀上混凝土企業又舉證困難,因此,合同中應約定混凝土經施工現場客戶代表檢收合格后,出現混凝土質量異?,F象,應在 24小時內雙方核實處理;如有爭議,雙方會同工程監理、建設行政主管部門共同確認責任。

    (3)價格條款

    由于受環境治理、交通治超、車輛限行等因素影響,混凝土原材料價格波動頻繁,而混凝土產品利潤率低,所以在簽訂混凝土買賣合同時,應增加 “混凝土原材料價格發生5%以上比例波動時,應相應調整混凝土價格,雙方協商簽訂補充約定”等類似條款,防止在原材料價格上漲后,混凝土價格不能相應增長,損害混凝土企業利益。

    (4)付款條款

    混凝土買賣合同要明確約定付款時間,尤其是全部貨款付清的期限。由于混凝土貨款是隨工程施工進度加理結算后分期付款的,實踐中經常會出現 “按業主付款進度同比例支付”、“工程結構封頂后付 7 0%”、“工程竣工后付清款項”等付款條件模糊、付款期限不明確的條款。這都會給回收貨款和訴訟帶來困難,一旦發生糾紛將很難保護混凝土企業的權利。

    (5)履行期限、地點、方式條款

    合同中應明確要求客戶以傳真或來函方式通知混凝土企業供應混凝土,并要明確每次混凝土供應數量、供應標號和工程項目樓層或部位,尤其地鐵、輕軌、道路等市政工程往往涉及到多個行政區域,還應要求客戶盡量寫明工程施工地點,一旦發生糾紛施工地點法院也有管轄權。合同中應寫明客戶收貨代表的姓名和聯系電話,客戶代表變更應提前24小時書面通知混凝土企業,以防客戶不承認收到混凝土的事實,造成舉證困難。

    (6)違約責任條款

    違約責任的約定,是雙方權利得以履行的重要保證手段,但由于市場競爭激烈,混凝土企業處于劣勢地位,更要注意審查合同中有無不平等違約條款,也不要放棄自己平等追究客戶違約賠償的權利。對于客戶不按合同約定支付價款的,混凝土企業可暫?;炷凉?,扣留相關技術資料,直到解除買賣合同,追究對方欠款利息和違約金。

    (7)解決爭議的辦法條款

    合同爭議的解決方式有協商、調解、仲裁和訴訟。協商和調解并非解決合同爭議必經的程序。仲裁要提前約定仲裁協議,協議內容必須具備三個要素:一是要有請求仲裁的意思表示,二是要有仲裁事項,三是要有選定的仲裁委員會。訴訟是解決合同爭議所使用得***多的糾紛解決方式?;炷疗髽I應爭取在合同中約定對自己有利的本地法院來管轄案件,以節省外出辦案費用,避免地方保護主義因素產生的不利影響。

    (8)合同生效和用印方面

    混凝土買賣雙方應在合同中加蓋其單位公章,合同經辦人應提供加蓋了其公司公章的簽約授權委托書,合同上手寫修改處應由雙方蓋章確認,并且無論合同文頁數多少,都應在每頁加蓋騎縫章。合同上加蓋的公章應當清晰可見,以便發生糾紛時可進行司法鑒定。同時要注意客戶在合同上蓋的公章的名稱應與合同主體一致,要避免客戶用部門章或下屬臨時機構章簽訂合同。

    二、混凝土企業應收賬款法律風險的事中控制

    1、嚴格控制 “量差 ”,防止結算虧損法律風險

    在實踐中,經常出現客戶提供的混凝土供應決算量小于混凝土企業實際生產供應量,客戶借此大額扣減混凝土企業價款的現象?;炷?“量差”出現原因很多,除了施工方在變更收貨人,不認可之前收到的混凝土數量外,如基礎樁、墊層、防水保護層、施工現場路面等特定部位施工、在施工澆筑過程中混凝土跑模、漲?;虺Y構尺寸、施工方圖紙外用混凝土或擅自改變混凝土澆筑部位、攪拌車司機盜賣混凝土、混凝土質量爭議等都會產生混凝土 “量差”。

    混凝土企業要加強過程控制,防止出現大額結算虧損。一是,要保質保量生產供應混凝土,利用車載GPS監控手段防止攪拌車司機盜賣混凝土;二是,要確??蛻羰跈啻碓诿寇嚮炷吝\輸單上都簽字認可混凝土質量合格、數量準確;三是,銷售、預算人員要在施工澆筑前后勘察混凝土澆筑情況,掌握混凝土跑模、漲?;驁D紙外用混凝土證據,及時與客戶辦理混凝土超額用量確認手續;四是,技術人員要及時解決混凝土質量爭議問題,防止客戶借機扣減混凝土結算量。

    2、加強應收賬款監控與催收,做好定期對賬工作

    由于混凝土企業的應收賬款往往少則數十筆,多則數百筆,涉及眾多客戶與施工項目,而應收賬款賬齡越長,追賬的成功率越低,所以要加強應收賬款動態監控,建立應收賬款帳齡分析制度。企業應按 “誰銷售,誰收款”原則,每月制訂收款計劃時要明確每名銷售人員的收款金額和期限,并建立銷售人員收回的應收款賬賬齡越短、獎金提成比例越高的績效考核與薪酬制度,督促銷售人員及時催收貨款。

    混凝土企業銷售或財務部門應定期與客戶進行應收賬款對賬,保持雙方賬目相符。為提高工作效率,***好制作規范、有效的格式對賬單,在銷售人員催收貨款時直接送達給客戶,或通過中國郵政特快專遞或掛號信件方式將對賬單郵寄給客戶,要求其在對賬單上簽字蓋章予以確認。對賬單上應注明 “如貴公司在收到本對賬函后的 10個工作日內未做書面回復的,視為貴公司對本對賬函數據的認可”。對賬中發現問題要及時查明原因,與客戶重新以書面形式確認應收賬款數額。

    3、合理應用不安抗辯權,提前控制壞賬風險

    我國《合同法》第六十八條、第六十九條規定了不安抗辯權制度,混凝土企業要通過合理應用不安抗辯權維護自己的合法權益。不安抗辯權是指在履行合同中,應先履行一方有確切證據證明對方將不能或不會履行債務的可能時,在對方沒有履行或擔保之前,有權暫時中止債務的履行。對于惡意拖延辦理混凝土價款結算及付款的客戶,如其注冊資本金不足以支付所欠混凝土貨款的,或發現其經營狀況嚴重惡化,企圖轉移財產、逃避債務,或發現其施工現場發生了重大安全質量事故的,混凝土企業應暫停繼續供應混凝土,要求客戶限期辦理價款結算和支付,或提供相應履約擔保,否則,應果斷中止履行混凝土買賣合同,防止出現更大壞賬風險。

    案例:A公司與 B公司簽訂混凝土買賣合同,履約中 A公司發現 B公司資金嚴重惡化,遂據合同法中不安抗辯之規則,停止供貨且要求即時結款。法院查明B公司確無支付能力。雙方調解,中止合同履行,分期還款(幸 A公司采取訴前保全,凍結B公司帳戶,得以迫B公司償付部分貨款)。

    4、加強合同文件資料管理,確保履約文書具備證據效力

    混凝土企業應建立合同履約檔案管理制度,安排專人對每一項工程都建立檔案資料?;炷疗髽I要確保招投標資料、混凝土買賣合同等資料的完整,還要注意在合同履行過程中買賣雙方的相關往來文件的積累和保存。例如,在混凝土供貨量、產品質量等爭議處理過程中的工程施工圖、混凝土技術資料、資料交接單等書面資料;在混凝土價格調整時,雙方簽訂的書面補充約定;客戶支付的支票、承兌匯票、電子匯票等票據及影印資料;在催收混凝土貨款時,雙方的往來函件,包括催款函等。一旦發生爭議無法協商解決,提起法律訴訟,這些原始資料就是混凝土企業強有力的證據材料。

    三、混凝土企業應收賬款法律風險的事后補救

    1、加強應收賬款訴訟時效管理,確保債權受到法律保護

    訴訟時效是指權利人在法定期間內不行使起訴權就喪失勝訴權的法律制度。根據我國法律的相關規定,混凝土銷售應收賬款的訴訟時效期限為2年。由于客戶經常會因各種原因拖延支付混凝土貨款,混凝土企業應密切注意應收賬款的時效問題,合理利用訴訟時效中斷的法律規定,確保債權法定追索權的延續。具體做法有:

    (1)向客戶發函

    向客戶發送要求其履行還款義務的催款函、律師函等,并要求其簽收。如客戶拒絕簽收以上函件,則向其發特快專遞信件、電報、掛號信等,并保留相關證據,必要時還可進行公證;

    (2)保留義務相關證據

    保留客戶同意繼續履行還款證據,如與客戶訂立新的還款協議 (或制作相關的備忘錄、會議紀要等),或保留客戶發來的承諾履行付款義務的信函、傳真等;

    (3)保留客戶還款相關證據

    保留客戶實際還款的相關證據,即便付款數額只占應收賬款的極少部分,也足以證明一方索要或另一方承認而導致訴訟時效中斷。

    2、適度辦理債權轉讓,依法規范相關手續

    混凝土企業往往是先賒購原材料,再生產、賒銷混凝土,應收、應付賬款居高不下。為降低應收賬款風險,緩解原材料款支付壓力,混凝土企業可向原材料供應商適度轉讓應收賬款,以債權轉讓方式沖減債務。在實踐中,混凝土企業經常會將一些回款困難的應收賬款轉讓給原材料供應商,相應地也將部分壞賬風險轉移給了原材料供應商。債權轉讓雙方應簽訂書面的《債權轉讓及抵賬協議》,并在協議中明確約定:“自本協議生效之日起,該債權轉讓給受讓方,轉讓方自此不再享有此債權,也不承擔任何相關風險及法律責任 ”。同時為避免表見讓與的風險,還應注意債權轉讓通知書應在《債權轉讓及抵賬協議》生效之后再發出。

    3、依法申請支付令,及時***追收應收賬款

    對于混凝土買賣合同履行期間雙方無任何爭議,混凝土價款雙方已辦理結算手續,客戶不按合同約定付款的,混凝土企業可向法院申請向對方發出限期付款的支付令。支付令,是人民法院依照民事訴訟法規定的督促程序,根據債權人的申請,向債務人發出的限期履行給付金錢或有價證券的法律文書。支付令發出前無需經過庭審程序,在發出后十五日內,債務人如不提出書面異議,支付令即生效。有些客戶完全不理會法院發出的支付令,作為債權人的混凝土企業就可以立即申請人民法院進行強制執行。

    4、提起法律訴訟,捍衛企業權益

    對于長期拖欠應收賬款、商業信譽不良或履約付款能力差的客戶,混凝土企業應在訴訟期限結束前,盡早提起法律訴訟或仲裁追償債權。訴前要盡量解決客戶投訴,取得充分證據,避免在法庭上面臨反訴或被動。要充分掌握對方工商注冊、組織機構等信息,尤其是對方在何地擁有動產、不動產的信息,為勝訴后的執行做準備。一旦發現債務方有出賣、隱匿、轉移資產跡象的,要盡快申請財產保全。訴訟保全除了保障勝訴后可以順利執行,還可以幫助混凝土企業掌握主動權,常常會有債務人在財產被法院凍結后,主動提出和解和付款計劃。由于對于執行困難的案件,混凝土企業也可考慮適當讓利,爭取加快應收賬款的回籠。

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